2021年12月,北京市海淀區(qū)人民法院就北京身臨其境文化股份有限公司起訴湖南廣播電視臺《聲臨其境》電視節(jié)目侵犯商標權(quán)一案作出一審判決【案號(2020)京0108民初25515號】,認定《聲臨其境》節(jié)目名稱及推廣標識“聲臨其境”不侵害在先注冊商標“身臨其境”的商標專用權(quán)。本案中,是否存在商標反向混淆成為案件法律適用的爭議焦點之一。
一、案情簡介
本案的案情本身并不復(fù)雜,原告北京身臨其境文化股份有限公司經(jīng)營有互動影院、VR體驗館、互動體驗館等具體業(yè)務(wù),并在第41類“廣播和電視節(jié)目制作”上分別注冊有“身臨其境”及“身臨奇境”兩個商標,同時在第38類“電視播放”上注冊有“身臨其境”商標?,F(xiàn)原告起訴湖南廣播電視臺,稱其未經(jīng)許可,在其制作并出品的電視節(jié)目《聲臨其境》及節(jié)目宣傳推廣中大量使用“聲臨其境”文字和標識,易使相關(guān)公眾同時產(chǎn)生正向混淆和反向混淆,侵害了其注冊商標專用權(quán)。另,原告將芒果TV網(wǎng)、愛奇藝網(wǎng)的運營方也列為了共同被告。
被告湖南廣播電視臺辯稱:“聲臨其境”作為電視節(jié)目名稱是對節(jié)目主題、形式、內(nèi)容的高度概括和凝練,系敘述性正當(dāng)使用,無攀附涉案商標商譽的主觀意圖,不構(gòu)成商標使用;且“身臨其境”與“聲臨其境”存在明顯差別,其獨立制作并播出的節(jié)目與原告注冊商標核定使用的服務(wù)類別亦不構(gòu)成類似;原被告雙方亦屬于不同行業(yè)和領(lǐng)域,原告制作的用于虛擬現(xiàn)實游戲的視頻與《聲臨其境》節(jié)目在內(nèi)容、用途及播放平臺上均有明顯差異,且《聲臨其境》節(jié)目在播出時均標有湖南衛(wèi)視和芒果臺的臺標,足以區(qū)分商品或服務(wù)來源,不會造成相關(guān)公眾的混淆誤認。
二、本案中混淆誤認的判斷
本案中,原告就三被告在《聲臨其境》節(jié)目中使用“聲臨其境”標識是否容易導(dǎo)致相關(guān)公眾發(fā)生混淆的問題上,尤其強調(diào)了反向混淆。原告認為其善意、合法地使用涉案商標遠早于被告節(jié)目的制作和播出;其在廣播和電視節(jié)目制作以及電影放映業(yè)務(wù)領(lǐng)域內(nèi),經(jīng)使用其注冊商標,已經(jīng)獲得了較高知名度;鑒于《聲臨其境》節(jié)目已具有一定知名度和影響力,由此導(dǎo)致一旦原告在電視節(jié)目制作領(lǐng)域使用或許可其他主體使用涉案商標,將極有可能導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認為系原告在攀附湖南臺的知名度,造成反向混淆;且如放任該等反向混淆結(jié)果的發(fā)生,將會割裂原告與涉案商標之間的聯(lián)系,實質(zhì)妨礙商標發(fā)揮識別服務(wù)來源的作用,影響其注冊商標的正常使用。
對于原告的觀點,被告認為,其與原告處于不同行業(yè)、領(lǐng)域,原告制作的用于虛擬現(xiàn)實游戲的視頻與《聲臨其境》節(jié)目在內(nèi)容、用途和播放平臺上均有明顯差異,且涉案節(jié)目獲得較高的收視率和觀眾廣泛的認可完全系因制作優(yōu)良、內(nèi)容新穎,并非因攀附了原告或其注冊商標商譽所致。
北京市海淀區(qū)人民法院經(jīng)審理,首先肯定了被告對“聲臨其境”標識的使用構(gòu)成商標使用行為,且涉案節(jié)目與原告注冊商標核定使用的服務(wù)類似,被控侵權(quán)標識與涉案商標圖樣也近似。但法院評述認為:被告將“聲臨其境”標識使用在涉案節(jié)目的播放和宣傳推廣中,不足以導(dǎo)致相關(guān)公眾的混淆。具體理由是:首先,雖然涉案商標和被控侵權(quán)標識的商標圖樣近似,但該等近似僅限于音、形上的近似,而在義上存在顯著不同。當(dāng)注冊商標和被控侵權(quán)商標的語義存在顯著差異時,即便其音、形近似,亦不足以減弱甚至消除此種差異;其次,“聲臨其境”標識屬于電視節(jié)目名稱和標志,基于電視節(jié)目的互動性及其主要以內(nèi)容吸引觀眾的特點,相關(guān)公眾對電視節(jié)目的認識不僅會基于其對電視節(jié)目名稱、標志的認識,更多要結(jié)合節(jié)目本身的主題、內(nèi)容和特點,甚至是節(jié)目制作和傳播者等多種因素綜合形成,加之涉案節(jié)目同時使用了三被告的注冊商標、臺標或其他標識,亦清楚表明了涉案節(jié)目與三被告的關(guān)系之事實,也進一步降低了相關(guān)公眾混淆的可能性。
對于原告特別強調(diào)的反向混淆,法院評述認為:涉案節(jié)目及被控侵權(quán)標識經(jīng)過了三被告實際使用后具有了較高知名度。此種情況下,確有可能割裂原告與其在第41類“電視節(jié)目制作”或第38類“電視播放”兩個服務(wù)上的注冊商標之間的關(guān)系。但如前文所述,相較于與節(jié)目名稱或標識的關(guān)系,電視節(jié)目與其自身內(nèi)容、特點以及制作主體、播出平臺存在更為密切聯(lián)系,故即便原告在未來可能在第41類“電視節(jié)目制作”或第38類“電視播放”兩個服務(wù)上使用其注冊商標,且其對注冊商標的預(yù)期利益可以得到保護,相關(guān)公眾亦能結(jié)合使用涉案商標的電視節(jié)目本身的特點識別其與涉案商標之間的關(guān)系。三被告對被控侵權(quán)標識的使用,不致達到將導(dǎo)致相關(guān)公眾將涉案商標使用的服務(wù)誤認為系來源于湖南臺或與湖南臺存在特定關(guān)系,從而割裂原告與其注冊商標之間關(guān)系的程度。
三、商標反向混淆及其適用
所謂反向混淆,通常指商標在后使用人對商標的使用使得消費者誤以為在先商標權(quán)人的商品源自商標在后使用人或二者存在某種特定關(guān)系。現(xiàn)行《商標法》本身并無商標反向混淆的規(guī)定,但也沒有作明示的排除規(guī)定。盡管一些學(xué)者對反向混淆理論持反對態(tài)度,筆者認為,基于對商標專用權(quán)的保護以及市場競爭秩序的維護,應(yīng)當(dāng)承認并給予反向混淆一定的適用空間。2007年的藍野酒業(yè)公司與百事可樂公司“藍色風(fēng)暴”商標侵權(quán)案便是司法實踐中較早適用反向混淆的案例之一。近年來,新百倫案、《非誠勿擾》案等案件中也都觸及到了反向混淆的認定及適用。
實際上,反向混淆本質(zhì)上仍是一種不正當(dāng)競爭行為,破壞了在先商標權(quán)人的商譽和商業(yè)生存空間,甚至?xí)沟迷谙壬虡藱?quán)人喪失獨立的身份。因此,反向混淆確有法律救濟的必要。特別是對于在后使用者惡意侵權(quán)的制止尤為重要。
反向混淆的適用,仍必須滿足侵害商標權(quán)的一般構(gòu)成要件,在符合侵權(quán)構(gòu)成要件的情形下,重點考察混淆誤認是否已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生。如果行為本身不存在混淆誤認的可能,那么自然也不會對在先商標權(quán)人的利益構(gòu)成侵害。因此,在具體的案件中,商標本身的固有顯著性程度和知名度、兩個商標之間的相似程度、產(chǎn)品或服務(wù)的相似程度、商標在先權(quán)人是否可以跨越產(chǎn)品之間距離、相關(guān)公眾的識別力程度以及采用在后使用商標是否具有合理正當(dāng)理由等均是反向混淆是否存在的考量因素。也正是這樣,商標反向混淆在司法實踐中屬于特殊情形下的例外適用,應(yīng)當(dāng)限制適用條件。
縱觀近年來的案件,我們發(fā)現(xiàn),法院在“混淆可能性”的認定上,并不局限于商標本身或商品/服務(wù)的相似性判定,而是仍立足于對現(xiàn)有市場競爭格局的平衡與維護,注重判斷該種使用行為是否導(dǎo)致商標最本質(zhì)識別功能的混淆。這一裁判理念是符合商標領(lǐng)域司法保護共識的,即《商標法》所保護的,并非僅單純保護注冊行為所固化的商標標識本身,而是保護商標所具有的識別和區(qū)分商品/服務(wù)來源的功能。如在本案中,海淀法院始終在強調(diào)電視節(jié)目與其自身內(nèi)容、特點以及制作主體、播出平臺存在更為密切聯(lián)系,相關(guān)公眾完全可以結(jié)合電視節(jié)目本身的特點識別其與相關(guān)商標之間的關(guān)系。這一邏輯與《非誠勿擾》案非常相似?!斗钦\勿擾》案中,廣東省高級人民法院再審認為,不能簡單、孤立地將電視節(jié)目的某種表現(xiàn)形式或某一題材內(nèi)容從整體節(jié)目中割裂開來,而應(yīng)當(dāng)綜合考察節(jié)目的整體和主要特征,作出合理認定,同時也要立足于商標法的保護宗旨,以相關(guān)公眾混淆、誤認的可能性作為是否構(gòu)成商標侵權(quán)的判斷標準。
最后,需要說明的是,實務(wù)中,個別商標在先權(quán)利人,反而會在實際經(jīng)營中主動去攀附在后使用人已經(jīng)形成的巨大商譽。在這種情形下,在先權(quán)利人自身行為已經(jīng)構(gòu)成了不正當(dāng)競爭,其再以反向混淆提起商標侵權(quán)的,通常很難再得到法院的認可。
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