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互聯(lián)網(wǎng)金融是傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息通信技術(shù)實(shí)現(xiàn)資金融通、支付、投資和信息中介服務(wù)的新型金融業(yè)務(wù)模式?；ヂ?lián)網(wǎng)與金融的融合，促進(jìn)了金融創(chuàng)新，提高了金融配置效率，但也存在各種現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，近期隨著多家互聯(lián)網(wǎng)金融平臺(tái)涉嫌犯罪的情形井噴，在企業(yè)或者實(shí)際控制人構(gòu)成犯罪的情形下，企業(yè)員工應(yīng)當(dāng)承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任呢？

一、罪與非罪的問(wèn)題

在我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)中，比較常見(jiàn)的如“P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)”和“股權(quán)眾籌融資平臺(tái)”，從出現(xiàn)開(kāi)始就伴隨著是否涉及“非法集資”的爭(zhēng)議。事實(shí)上，我國(guó)刑法并沒(méi)有“非法集資罪”這樣的罪名，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2010〕18號(hào)），“非法集資犯罪活動(dòng)”主要是指刑法第176條規(guī)定的“非法吸收公眾存款罪”和刑法第192條規(guī)定的“集資詐騙罪”。

1.非法吸收公眾存款罪

根據(jù)《刑法》第一百七十六條規(guī)定：“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的”構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下稱“司法解釋”）的規(guī)定，非法吸收公眾存款罪具有四個(gè)特征：1.未經(jīng)批準(zhǔn)或者借用合法形式；2.公開(kāi)宣傳；3.承諾回報(bào)；4.向社會(huì)公眾或不特定對(duì)象吸收資金。

司法解釋同時(shí)規(guī)定：非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收的資金，可以免于刑事處罰；情節(jié)輕微的，不作為犯罪處理。

2.集資詐騙罪

《刑法》第一百九十二條規(guī)定：“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資”構(gòu)成集資詐騙罪。根據(jù)司法解釋的規(guī)定：使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；（三）攜帶集資款逃匿的；（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

司法解釋規(guī)定：“非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒(méi)有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。”如在“祥泰集團(tuán)集資詐騙案”中，相關(guān)業(yè)務(wù)人員對(duì)募集資金的用途并不清楚，無(wú)法認(rèn)定其具有非法占有的目的，對(duì)他們就沒(méi)有認(rèn)定集資詐騙罪。

3.員工提取傭金是判斷犯罪的重要依據(jù)

司法解釋規(guī)定：“為他人向社會(huì)公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金等費(fèi)用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。”從上述規(guī)定內(nèi)容來(lái)看，如果員工在集資過(guò)程中提取了傭金，則非常可能構(gòu)成共同犯罪。

但是，員工“提取傭金”并非就一定構(gòu)成了犯罪。因?yàn)樗痉ń忉屚瑫r(shí)規(guī)定：“能夠及時(shí)退繳上述費(fèi)用的，可依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微的、危害不大的，不作為犯罪處理。”

二、單位犯罪與個(gè)人犯罪的問(wèn)題

刑法第三十條規(guī)定：公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

第三十一條規(guī)定：?jiǎn)挝环缸锏?，?duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。

刑法規(guī)定了單位犯罪與個(gè)人犯罪的區(qū)分，具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義，如在司法解釋中就規(guī)定了，單位犯罪的入罪金額是個(gè)人犯罪的五倍。如在集資詐騙中，個(gè)人犯罪的，10萬(wàn)元以上才達(dá)到“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)。但是在單位犯罪中，50萬(wàn)元以上才達(dá)到?？梢?jiàn)，在一定程度內(nèi)，單位犯罪的處罰較輕。

但并非所有以單位名義進(jìn)行的犯罪活動(dòng)就是單位犯罪，《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》規(guī)定：“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。”

如在“P2P網(wǎng)貸第一案”的東方創(chuàng)投案中，法院就是引用了單位人格否定論，認(rèn)為被告人是為了實(shí)施犯罪而成立的公司，最后認(rèn)定了公司負(fù)責(zé)人鄧亮及運(yùn)營(yíng)總監(jiān)李則明系個(gè)人犯罪。

三、主犯與從犯的問(wèn)題

刑法第二十六條規(guī)定：組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

第二十七條規(guī)定：在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

對(duì)于主犯來(lái)說(shuō)，一般是單位的主要負(fù)責(zé)人，如法定代表人等。但是對(duì)于員工來(lái)說(shuō)，究竟在共同犯罪中起到的是主要還是次要作用，是不是從犯的問(wèn)題，就直接關(guān)系到量刑的輕重。在“祥泰集團(tuán)集資詐騙案”中，主犯最終獲刑十二年，而從犯僅處以兩年有期徒刑。

對(duì)于主犯與從犯的區(qū)分，是要看他們犯罪中所起作用的大小來(lái)區(qū)分，而在單位這個(gè)特殊環(huán)境下，職位的高低與一些特殊崗位，尤其容易被認(rèn)定為起到了主要作用，如：企業(yè)負(fù)責(zé)人、部門負(fù)責(zé)人以上的高中級(jí)管理人員、具有非法集資主觀故意的的財(cái)務(wù)人員及其他積極參與犯罪行為的員工，都非常可能被認(rèn)定為主犯。

而對(duì)于那些對(duì)于企業(yè)募集資金去向和用途并不清楚，僅僅參與了非法吸收資金的業(yè)務(wù)人員，根據(jù)企業(yè)規(guī)定領(lǐng)取相應(yīng)報(bào)酬和傭金，則認(rèn)定其屬于從犯的可能性較大。

對(duì)于沒(méi)有與企業(yè)實(shí)際控制人進(jìn)行非法集資預(yù)謀，沒(méi)有實(shí)際實(shí)際出資，沒(méi)有參與經(jīng)營(yíng)的掛名股東、掛名法定代表人，是否構(gòu)成犯罪，要嚴(yán)格依法掌握，不能一概而論。

如員工僅僅是提供勞務(wù)、領(lǐng)取固定薪酬的，其職務(wù)、崗位職責(zé)雖與犯罪活動(dòng)密切相關(guān)，但與主管人員沒(méi)有共謀，也沒(méi)有實(shí)施具體的犯罪行為，或只是受指派接受領(lǐng)導(dǎo)參加了非法集資過(guò)程中的某個(gè)環(huán)節(jié)，包括僅從事記賬業(yè)務(wù)的財(cái)務(wù)人員，甚至自己也是受害者的，一般不宜認(rèn)定為犯罪。

筆者在辦理一些非法集資案件的過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，一些互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的員工壓上自己的全部家當(dāng)，還面臨著牢獄之災(zāi)，可謂人財(cái)兩空，非常的凄慘。筆者一直認(rèn)為監(jiān)管應(yīng)當(dāng)前置，不能在出事之后，就像找替罪羊一樣，把所有的罪過(guò)都讓從業(yè)人員來(lái)承擔(dān)，以達(dá)到安撫客戶、維護(hù)穩(wěn)定的目的。

對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)犯罪中的員工，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定和具體案情看公司員工是否具有違法認(rèn)識(shí)可能性，進(jìn)而確定是否對(duì)其追究刑責(zé)，而不應(yīng)該“一刀切”，應(yīng)當(dāng)依法對(duì)部分人不予追究刑事責(zé)任。