直接或者間接適用于基金的法律和監(jiān)管條例分為四個層次: 歐盟立法、英國國內立法、英國FCA監(jiān)管條例(包括規(guī)則與指南)以及基金自身的憲章性組織文件。這些構成了一個多層級的法律和規(guī)則框架, 每深入一層就有更多的細節(jié)呈現(xiàn)。

1. 歐盟立法

在歐盟立法這一層, UCITS指令負責監(jiān)管某些類別的基金。該指令對基金管理人(Manager)和托管人(Depositary)進行了區(qū)分, 并規(guī)定了他們各自的責任。英國法規(guī)又提出了進一步的要求, 例如, 根據英國法規(guī), 托管人有更加寬泛的監(jiān)督責任, 更高的審慎監(jiān)管要求。英國關于托管人和基金管理人的相互獨立有更嚴格的規(guī)定, 托管人和基金管理人必須屬于不同的團體。進一步增強了給予投資者的保護。

歐盟AIFM指令(AIFM Directive 或AIFMD)為UCITS指令未覆蓋的基金的基金管理人提供了嚴格的監(jiān)督管理框架。AIFM指令與UCITS指令的不同在于, AIFM指令并不直接監(jiān)管基金。AIFM指令規(guī)定基金的基金管理人須經批準,托管人須獲得任命, 并為基金管理人及托管人各自規(guī)定了相應的職責。AIFM指令對托管人的工作也做了詳細規(guī)定, 包括安全保管資產及責任預提準備。AIFM指令同時也對系統(tǒng)性風險作出了規(guī)定, 涉及到風險管理、評估和流動性管理等方面。

2. 英國國內立法

在英國國內立法這一層, 主要的立法是FSMA《金融服務與市場法案(2000)》(Financial Services and Markets Act 2000)以及被2012年頒布的《金融服務法案》(Financial Services Act 2012)做了相關修訂, 規(guī)定了FCA的責任, 基金管理人如何申請基金認可審批以及誰可作為適格的基金托管人等等。

針對不同法律組織形式的基金而言,公司型基金(OEIC)須遵從英國《公司法(2006)》和《OEIC條例(2001)》; 契約型基金(ACS)須遵從英國的合同法及《ACS條例(2013)》; 信托型基金(AUT)則須遵從英國的信托法。

需予以注意的是, 英國法律構成中除了成文法部分外,不容忽視的是由法官通過判例確立的案例法。例如合同法、公司法、信托法等民商事領域都充斥著大量判例, 該等判例確立的相關規(guī)則均為英國法律的有機組成部分, 須予遵守。

AIFM指令通過《AIFM指令條例( 2013)》(AIFM Regulations 2013)成為英國國內立法的一部分。

3. 英國FCA監(jiān)管條例

經授權認可的基金(Authorised Funds)應當遵循FCA直接針對基金運營的各項規(guī)則(rules)和指引(guidance)。該等規(guī)則和指引將歐盟UCITS指令及AIFM指令在英國國內監(jiān)管層面進行了有效移植,并對公司型基金(OEIC)的公司治理準則進行了必要的補充。FCA還有進一步的規(guī)則來規(guī)范基金管理人(Manager)和托管人(Depositary), 這些規(guī)則包含在FCA的法規(guī)匯編(Sourcebooks)和手冊(Manuals)中, 比如COLL《集合投資計劃法規(guī)匯編》、FUND《投資基金規(guī)范法規(guī)匯編》(the Investment Funds Sourcebook)、COBS《經營行為規(guī)范法規(guī)匯編》(Conduct of Business Sourcebook)以及SYSC《高層管理安排、制度及控制》(Senior Management Arrangements, Systems and Controls)。前述法規(guī)系FCA在有需要的情形下進一步的規(guī)定。

FCA也將AIFM指令納入到FCA《基金匯編》(FCA FUND Sourcebook)中。FCA FUND Sourcebook 包含了關于非UCITS 基金, 包括NURS、QIS以及其他另類基金(如對沖基金), 的管理人的各項要求。

4. 基金自身的憲章性組織文件

每一只經授權認可的基金都有自己的基金組織性文件, 單位信托基金(AUT)的組織性文件是信托契據(Trust Deed), 公司型基金(OEIC)的組織性文件是公司章程(Instrument of Incorporation),契約型基金(ACS)的組織性文件是共有(Co-ownership)或合伙契約(Partnership Deed)。這些文件詳細說明了每只基金的特點、權限并大體介紹了基金的規(guī)則(基本上都包含了相關監(jiān)管條例的內容)。

每只基金的招募說明書中均包含該基金的日常操作規(guī)則, 包括詳細的投資目標、為實現(xiàn)投資目標制定的投資策略、每一種股份/份額類別的詳細信息(例如不同的收費標準)等。

招募說明書和基金組織性文件中的許多具體條款都是由基金管理人在一定的參數范圍內制定, 或者是根據FCA監(jiān)管條例列出的選擇范圍為基礎制定的?；鸬慕M織性文件和招募說明書均設定了對該基金在細節(jié)層面的各項要求。

5. 基金管理人(Manager)與基金托管人(Depositary)責任分離制衡 – 英國基金治理結構的基礎

英國經授權認可的基金(Authorised Funds)的治理結構是以基金管理人(Manager)和托管人(Depositary)的職責分離為基礎的。FCA負責批準許可(或認可)基金管理人和托管人, 并通過授權的方式批準認可基金本身。

基金管理人(Manager)和托管人(Depositary)均受FCA的監(jiān)管, 并須遵守FCA 相關規(guī)則, 包括COLL、經營行為規(guī)范法規(guī)匯編(COBS)、FCA《基金匯編》和從業(yè)資格準入的“獲批準人士制度”(Approved Persons Regime), 此外, 雖然兩者都被允許將某些經營活動授權委托給第三方去完成, 但從監(jiān)管要求上說他們還是要為基金的運營負全責。

當UCITS基金的管理人是歐洲經濟區(qū)的UCITS管理公司時,或者當NURS或QIS基金的管理人是歐洲經濟區(qū)的AIFM管理人時, 監(jiān)管責任則由FCA以及歐洲經濟區(qū)的UCITS管理公司/AIFM管理人的所在國監(jiān)管機構分別承擔。

為便于理解, 基金管理人和托管人在英國不同法律組織形式下的基金的稱謂指向如下表所示: 

1) 基金管理人(Manager)的核心職責

基金管理人要為基金的日常管理負責, 并且為基金做出投資決定?；鸸芾砣吮仨氉袷匾徽椎囊?guī)則, 該套規(guī)則是為了保證基金運營的公平, 以及基金管理人負責任地行事。

基金管理人和托管人對投資者負有受信義務(fiduciary obligations)。這是貫穿信托法、集合投資計劃條例(CIS條例)和FCA監(jiān)管原則的理念。監(jiān)管條例力圖將這種受信義務條文化并對這種義務的履行進行衡量, 但其核心原則是基金管理人和托管人必須以投資者的最佳利益來行事。該原則居于基金、運營者和投資者之間關系的中心, 決定了這三者間關系的性質。

基金管理人的職責同時適用于經授權和未經授權的集合投資計劃的管理人(Authorised and Unauthorised CIS)。具體規(guī)定請見FSMA、OEIC條例、《集合投資計劃法規(guī)匯編》(COLL)以及《AIFM指令條例2013》?；鸸芾砣说穆氊熤饕?

• 投資管理

• 評估

• 流動性管理

• 風險管理

2) 基金托管人(Depositary)的核心職責

英國基金的托管人通常為根據CRD IV指令批準的信貸機構, 或者《歐盟金融工具市場法規(guī)》項下的MIFID 投資公司。托管人須遵守資本要求, 資本要求因托管人的組織類別以及基金類別的不同而不同:

a) 英國銀行須持有至少500萬歐元;

b) MIFID投資公司作為經授權的集合投資計劃(Authorised CIS)的托管人的, 須持有400萬英鎊;

c) MIFID 投資公司作為未經授權的集合投資計劃(Unauthorised CIS)的托管人的, 須持有73萬英鎊;

d) 私募股權基金或非歐洲經濟區(qū)基金的托管人須持有12.5萬歐元。

經授權和未經授權的集合投資計劃的托管人的主要職責體現(xiàn)在如下三個方面:

a) 監(jiān)督: 托管人必須在多方面監(jiān)督基金管理人的行為, 包括遵守投資和借貸限制, 資產組合評估, 份額定價, 交易和會計。

b) 資產保管: 托管人有責任保管基金里的資產, 托管人須保證其托管的基金未被重復使用。

c) 現(xiàn)金監(jiān)測: 托管人須保證認購基金份額的現(xiàn)金已收到, 所有的現(xiàn)金都已在現(xiàn)金賬戶中被記錄。

托管人有責任保護新進入、即將退出以及繼續(xù)投資的投資者的利益。雖然托管人不對基金管理人的投資活動承擔直接責任, 托管人必須采取合理的步驟確保基金管理人是在恰當地履行責任。托管人有義務監(jiān)督管理人, 并在管理人違背投資授權時予以報告。

托管人必須獨立, 且完全為著基金及其投資人的利益履行職責。托管人應避免利益沖突, 遵守嚴格的獨立性要求。

除基金管理人和托管人外, 獨立審計師(auditors)和獨立評估師(valuers)也是經授權認可的基金運營活動的重要參與方。經由AIFMD的要求, 未經授權認可的基金往往也會需要獨立審計師和評估師的介入和參與。

6. 英國基金治理的特色和投資者保護機制 (FOS, FSCS)

在英國, 如有不利證據說明基金管理人及/或托管人有過錯的話, 基金管理人及/或托管人須對基金進行賠償。FCA也有權對公司及/或相關個人進行罰款, 限制相關公司中相關個人權能的行使。此外, 經授權認可的基金的管理活動也受到英國金融監(jiān)察專員服務(FOS,Financial Ombudsman Service)及英國金融服務補償計劃(FSCS, Financial Services Compensation Scheme)的規(guī)制。FOS負責處理投資者投訴, 根據現(xiàn)有法律裁判該等投訴是否合理公平; 假如調查結果證明基金管理人有過錯的話, FOS有權要求其進行賠償?；鸸芾砣速Y不抵債, 投資人可以向FSCS遞交索賠申請, FSCS將在民事責任原則下處理投資者賠償有關事宜。