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作者：袁博士

一、定義

指具備客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資格的證券公司或具備特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資格的基金管理公司子公司以基礎(chǔ)資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流為償付支持，通過結(jié)構(gòu)化等方式進行信用增級，在此基礎(chǔ)上發(fā)行資產(chǎn)支持證券的業(yè)務(wù)活動。

二、主要法律法規(guī)依據(jù)

1.《中華人民共和國證券法》

2.《中華人民共和國證券投資基金法》

3.《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

4.《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》及配套《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露指引》、《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)盡職調(diào)查工作指引》

5.《深圳證券交易所資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)指引》（2014年修訂）

6.《上海證券交易所資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)指引》

7.《資產(chǎn)支持專項計劃備案管理辦法》及配套規(guī)則

（7-1）《資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)基礎(chǔ)資產(chǎn)負(fù)面清單指引》

（7-2）《資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)風(fēng)險控制指引》

（7-3）《資產(chǎn)支持專項計劃說明書內(nèi)容與格式指引（試行）》

（7-4）《資產(chǎn)支持證券認(rèn)購協(xié)議與風(fēng)險揭示書》

三、主要參與機構(gòu)

1.原始權(quán)益人——指向?qū)ｍ椨媱澽D(zhuǎn)移其合法擁有的基礎(chǔ)資產(chǎn)以獲得資金的主體；

2.管理人——指為資產(chǎn)支持證券持有人之利益，對專項計劃進行管理及履行其他法定及約定職責(zé)的證券公司、基金管理公司子公司；

3.托管人——指為資產(chǎn)支持證券持有人之利益，按照規(guī)定或約定對專項計劃相關(guān)資產(chǎn)進行保管，并監(jiān)督專項計劃運作的商業(yè)銀行或其他機構(gòu)；

4.資產(chǎn)支持證券的銷售機構(gòu)、資產(chǎn)服務(wù)機構(gòu)、流動性支持機構(gòu)；

5.證券登記結(jié)算機構(gòu)——指中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司；

6.資產(chǎn)支持證券投資者——指資產(chǎn)支持證券持有人；

7.其他為證券化交易提供服務(wù)的機構(gòu)——指會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、評級機構(gòu)。

四、當(dāng)前審核備案機制

根據(jù)基金業(yè)協(xié)會2014年12月24日公布的《資產(chǎn)支持專項計劃備案管理辦法》，證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)由審批制改為備案制。

1.管理人應(yīng)在專項計劃設(shè)立完成后5個工作日內(nèi)，向基金業(yè)協(xié)會報送專項計劃的相關(guān)材料。同時，管理人應(yīng)當(dāng)對基礎(chǔ)資產(chǎn)未被列入負(fù)面清單且資產(chǎn)支持證券的銷售符合適當(dāng)性要求做出承諾。

2.基金業(yè)協(xié)會對備案材料進行齊備性復(fù)核，并在備案材料齊備后5個工作日內(nèi)出具備案確認(rèn)函。

五、基礎(chǔ)資產(chǎn)負(fù)面清單

根據(jù)《資產(chǎn)支持專項計劃備案管理辦法》，管理人在申請專項計劃設(shè)立備案時，應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會報送基礎(chǔ)資產(chǎn)未被列入負(fù)面清單的專項說明及承諾。在自律管理過程中，如發(fā)現(xiàn)專項計劃基礎(chǔ)資產(chǎn)被列入負(fù)面清單的，管理人應(yīng)當(dāng)限期改正，基金業(yè)協(xié)會可視情節(jié)輕重相應(yīng)采取公開譴責(zé)、暫停備案六個月、取消會員資格等紀(jì)律處分；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，基金業(yè)協(xié)會可相應(yīng)采取要求參加強制培訓(xùn)、行業(yè)內(nèi)譴責(zé)、認(rèn)定為不適當(dāng)人選、暫停從業(yè)資格、取消從業(yè)資格等紀(jì)律處分。

根據(jù)《資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)基礎(chǔ)資產(chǎn)負(fù)面清單指引》，目前被納入負(fù)面清單的基礎(chǔ)資產(chǎn)包括：

1.以地方政府為直接或間接債務(wù)人的基礎(chǔ)資產(chǎn)。但地方政府按照事先公開的收益約定規(guī)則，在政府與社會資本合作模式（PPP）下應(yīng)當(dāng)支付或承擔(dān)的財政補貼除外。

2.以地方融資平臺公司為債務(wù)人的基礎(chǔ)資產(chǎn)。本條所指的地方融資平臺公司是指根據(jù)國務(wù)院相關(guān)文件規(guī)定，由地方政府及其部門和機構(gòu)等通過財政撥款或注入土地、股權(quán)等資產(chǎn)設(shè)立，承擔(dān)政府投資項目融資功能，并擁有獨立法人資格的經(jīng)濟實體。

3.礦產(chǎn)資源開采收益權(quán)、土地出讓收益權(quán)等產(chǎn)生現(xiàn)金流的能力具有較大不確定性的資產(chǎn)。

4.有下列情形之一的與不動產(chǎn)相關(guān)的基礎(chǔ)資產(chǎn)：

（1）因空置等原因不能產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的不動產(chǎn)租金債權(quán)；

（2）待開發(fā)或在建占比超過10%的基礎(chǔ)設(shè)施、商業(yè)物業(yè)、居民住宅等不動產(chǎn)或相關(guān)不動產(chǎn)收益權(quán)。當(dāng)?shù)卣C明已列入國家保障房計劃并已開工建設(shè)的項目除外。

5.不能直接產(chǎn)生現(xiàn)金流、僅依托處置資產(chǎn)才能產(chǎn)生現(xiàn)金流的基礎(chǔ)資產(chǎn)。如提單、倉單、產(chǎn)權(quán)證書等具有物權(quán)屬性的權(quán)利憑證。

6.法律界定及業(yè)務(wù)形態(tài)屬于不同類型且缺乏相關(guān)性的資產(chǎn)組合，如基礎(chǔ)資產(chǎn)中包含企業(yè)應(yīng)收賬款、高速公路收費權(quán)等兩種或兩種以上不同類型資產(chǎn)。

7.違反相關(guān)法律法規(guī)或政策規(guī)定的資產(chǎn)。

8.最終投資標(biāo)的為上述資產(chǎn)的信托計劃受益權(quán)等基礎(chǔ)資產(chǎn)。

六、律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)內(nèi)容

根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》，管理人應(yīng)當(dāng)聘請律師事務(wù)所對專項計劃的有關(guān)法律事宜發(fā)表專業(yè)意見，并向合格投資者披露法律意見書，包括但不限于以下內(nèi)容：

1.管理人、銷售機構(gòu)、托管人等服務(wù)機構(gòu)的資質(zhì)及權(quán)限；

2.計劃說明書、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、托管協(xié)議、認(rèn)購協(xié)議等法律文件合規(guī)性；

3.基礎(chǔ)資產(chǎn)的真實性、合法性、權(quán)利歸屬及其負(fù)擔(dān)情況；

4.基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為的合法有效性；

5.風(fēng)險隔離的效果；

6.循環(huán)購買（如有）安排的合法有效性；

7.專項計劃信用增級安排的合法有效性；

8.對有可能影響資產(chǎn)支持證券投資者利益的其他重大事項的意見。

與2013年3月15日公布的《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》相比，《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》增加了第5、6點核查要求。

七、與信貸資產(chǎn)證券化的顯著差異

1.關(guān)于基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

（1）金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)通過設(shè)立特定目的信托的方式轉(zhuǎn)讓。

發(fā)起機構(gòu)應(yīng)在全國性媒體上發(fā)布公告，將通過設(shè)立特定目的信托轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的事項，告知相關(guān)權(quán)利人。

受托機構(gòu)因承諾信托而取得的信貸資產(chǎn)是信托財產(chǎn)，獨立于發(fā)起機構(gòu)、受托機構(gòu)、貸款服務(wù)機構(gòu)、資金保管機構(gòu)、證券登記托管機構(gòu)及其他為證券化交易提供服務(wù)的機構(gòu)的固有財產(chǎn)（注：《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》的本條規(guī)定以《中華人民共和國信托法》為基礎(chǔ)，在法律上可實現(xiàn)有效風(fēng)險隔離）。

（2）證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)通過協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓。

基礎(chǔ)資產(chǎn)為債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定將債權(quán)轉(zhuǎn)讓事項通知債務(wù)人。

專項計劃資產(chǎn)獨立于原始權(quán)益人、管理人、托管人及其他業(yè)務(wù)參與人的固有財產(chǎn)（注：盡管《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》作此規(guī)定，但因無法律層面的依據(jù)，無法突破《中華人民共和國破產(chǎn)法》的規(guī)定，在法律上無法實現(xiàn)有效風(fēng)險隔離）。

2.關(guān)于所涉稅務(wù)的處理

（1）根據(jù)《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》，金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)開展時，需由注冊會計師出具交易的稅收安排意見書。

財政部、國家稅務(wù)總局于2009年出臺《關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)稅收政策問題的通知》，對信貸資產(chǎn)證券化的印花稅、營業(yè)稅、所得稅稅收政策予以明確。

（2）證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)所涉稅務(wù)問題目前尚無較為明確的規(guī)定。